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合伙人股权的进入机制和退出机制以及成熟兑现机制——股权异动管理的几个方面

创业过程中,变故是经常发生的,如果变故来临,公司却没有合理的应对机制,往往会由变故导致成事故,尤其是涉及人的变动和利益分歧时,如果没有一些提前安排和风险调节机制,那么伤害往往是巨大的。这里我们帮助合伙人更好地应对股权变动的风险,通过股权转让限制,保障合伙人团队的利益绑定和稳定性;通过股权成熟兑现机制,保障合伙人长期服务于公司,降低中途退出的风险;通过退出机制,确保在各类退出情形下都有明确的回购机制,化解潜在的退出矛盾;通过合伙人进入机制和裁减机制的约定,让合伙人团队能够新陈代谢,保持竞争力。

从前面的文章中,我陆续给你分享了股权的本质、合伙团队如何组建、合伙团队如何科学地分配股权 、对于复杂情形下如何进行动态合伙股权的设计和分配、以及如何保障公司控制权的方法,这些都是合伙人在合伙创业过程中面临的重要问题,这些问题都是前置的问题,也就是在合伙初期就应该必须要考虑的问题。这篇文章,我们考虑创业过程中可能发生的问题,即创业过程中,如果合伙人之间出问题了,怎么解决?如果合伙人中途离开团队,合伙人出现一些意料之外的问题,如何退出?如果有新的合伙人,如何进入?我们如何通过提前安排,待问题来临时有效化解问题?等等,这些问题是关于合伙人团队的吐故纳新和新陈代谢问题,是关于股权变动的预警和提前安排。

创业过程中,变故是经常发生的,如果变故来临,公司却没有合理的应对机制,往往会由变故导致成事故,尤其是涉及人的变动和利益分歧时,如果没有一些提前安排和风险调节机制,那么伤害往往是巨大的。

随着企业的发展,人来人去,有些人因为能力、业绩、责任心会逐步升迁,纳入核心层,有些则因为家庭、能力、学习等原因,会离开公司或跟不上公司的发展节奏。

合伙人股权的进入机制和退出机制以及成熟兑现机制——股权异动管理的几个方面

为了对冲创业团队成员早期适合后期不适合,早期有参与后期无参与,早期有贡献后期无贡献等情形,公司一定要有一套完善的股权进入、退出机制、调整机制、异动管理机制等来吐故纳新,保持公司的稳健和持续发展。如果没有这些,很容易出现公司股权的异动,轻则造成纠纷,影响业务开展,重则股东反目,公司清算倒闭。

这也是我们这篇文章分享的核心。

股权异动管理,主要涉及到四个方面,第一是股权锁定,第二是股权兑现机制,第三是退出机制,第四是新合伙人进入规则与合伙人裁减规则。我们一一来分析。

股权锁定

股权锁定,其实就是股权处置的限制,也就是合伙人不能单方面对自己持有的股权做处分,这里的处分可以有很多种,比如转让、赠送、质押、信托等。

公司、创始人与投资人各方通常都希望创业团队长期稳定。为了实现创业团队与公司长期利益绑定,维护创业团队的稳定性,限制创始人、合伙人股东在上市前转让股权是解决方案之一。

也就是说,股权锁定的目的在于,通过股权转让的约束,保障创业团队的稳定性,打消及时套现的投机行为,对公司长远发展来看是有好处的。在创业期间,任何团队成员也不能单方面对外转让股权,即使要卖,也要按照“退出机制”的要求来回购股权。

合伙人股权的进入机制和退出机制以及成熟兑现机制——股权异动管理的几个方面

有限责任公司注重“人合性”。对于股东对外转让股权,须经其他股东过半数同意。不同意的股东,应该购买该股权,否则视为同意转让。也就是说,公司法默认没有限制股东通过转股退出的权利。但《公司法》又约定,公司章程有规定的按其规定,所以关于股权锁定的约定,最好写入公司章程中明确下来。

那么,具体实际操作中该如何约定呢?我给你举个范例来说明。比如合伙人团队可以在章程中做出如下约定:

公司在合格资本市场首次公开发行股票前或公司被收购前,未经股东会2/3以上表决权同意的,合伙人不得向任何人以转让、赠与、质押、信托或其它任何方式,对其所持有的公司股权进行处置或在其上设置第三人权利。执行经公司有权机构批准的股权计划或触发退出事件导致回购而转让股权的除外。

若股东会2/3以上表决权同意股东转让股权的,其它股东具有优先购买权;其它股东放弃优先购买权的,该股东可以转让给第三方,但其它股东具有随售权,即其它股东有权力按照各自的持股比例一同转让给第三方。

这个范例中,基本约束条件中首次公开发行股票前或公司被收购前,通俗理解就是我们所说的上市前和被收购前,股权是受到限制的。解除限制的条件是股东会三分之二以上表决权同意,也就是将股权转让锁定跟公司的控制权绑定在一起,未达到三分之二以上表决权同意的,就不能处置,如果达到三分之二以上表决权同意的,其它股东具有优先购买权,可以优先购买被转让的股权。那还有一种情况,就是可能公司发展不太好,股权没有吸引力,那么某个股东出售股权时,公司同意他出售,但其它股东不购买,那么他可以卖给第三人,这时增加了一个条款,就是其它股东有随售权,也就是其它股东有权跟该股东一起卖出股权,这样也是给其它股东一个权利,以免其它股权权益受到伤害。

这是一个典型的股权锁定的约定,当然你也可以根据自己的需要灵活进行约定。很多时候,如果你的公司引入投资的话,投资机构也会通过对创始人和合伙人的股权进行锁定,来保障团队的稳定性。典型的约定条款是:

公司在合格资本市场首次公开发行股票前或公司被收购前,未经投资人书面同意,创始人不得向任何人以转让、赠与、质押、信托或其它任何方式,对其所持有的公司股权进行处置或在其上设置第三人权利。为执行经公司有权机构批准的激励股权计划而转让股权的除外。这就是股权锁定的机制安排。它的核心目的是为了保障团队长期稳定和利益绑定。

股权兑现机制

股权兑现机制,也叫股权成熟机制。这个机制说的是,合伙人们分配到了一定的股权份额,但是通过股权分期兑现的机制设定,要求合伙人的股份及期权都要N年时间内逐步获得,就是说你必须待满N年才能拿到你所有的股份或期权。如果你提前离开公司,根据约定的兑现公式,你只能拿到部分股份或期权。

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显然,股权分期兑现的设定,主要是为了保障创业团队能够长期为公司服务,切忌出现短期投机的创业行为,干着干着就中途离开了。如果中途离开了,对不起,你只能得到已经兑现的部分股权,没有兑现的部分是拿不到的。对于投资人来说,这是强化团队稳定性的重要手段。股权兑现期间,股权对应的投票权/分红权可以行使全部待成熟的股权投票权/分红权,或者自行约定。

那么股权份额的兑现,到底怎么兑现呢?按照什么方式操作呢?一般有几种方式可以选择。

  • 第一种方式就是按年平均兑现,比如可以约定四年,每年兑现股份的四分之一,分四年兑现完毕,也就是说如果合伙人第三年离开公司,他只能拿到75%的股份,其余的25%是兑现不了的。
  • 第二种方式就是规定最短年限,然后达到最短年限后剩余的部分按月平均兑现。比如任职满两年后兑现50%,剩余的50%分20个月兑现,每月兑现应得股权份额的2.5%;这就是说如果任职一年后离职,他一点股份也拿不到,满两年后可以拿到50%,之后每月都会增加2.5%,直到全部兑现完毕。这是第二种方式。
  • 第三种方式可以称为累进增量兑现,也就是越兑现越快。比如逐年增加兑现,满一年兑现10%,第二年后兑现20%,第三年后兑现30%,第四年后兑现40%,也就是干得时间越长兑现得越多,是对长期任职的一种奖励。
  • 第四种方式是可以按公司业务发展的里程碑来兑现,可以约定里程碑。比如可以按项目进度兑现股权,比如按产品测试、版本上线、达到10万用户数等里程碑来兑现,每到一个里程碑时,兑现一定份额的股权。也可以按融资进度来兑现,或者按项目的营业额增长来兑现,具体采取哪一种里程碑指标,可以由合伙人根据公司的业务特征来设定。
合伙人股权的进入机制和退出机制以及成熟兑现机制——股权异动管理的几个方面

这就是股权成熟兑现机制。一般情况下,投资人会对合伙人形成兑现约束,以保障创始团队的稳定性,这是创业成功的重要因素。创始人可能也会对他的合伙人形成兑现约束,以保障合伙人的投入时间和忠诚。合伙人之间也可以互相形成兑现约定,以确认对方的投入,形成对赌机制。

典型的约定条款如下:各方所持有的公司股份,在任职第一年末兑现25%,剩余的75%在其后3年按月等比例兑现。公司有权在股东离职(无论个人原因或公司原因)时回购其尚未兑现的股份,回购价格是成本价和当前市价的低者。

另外,还有一种情形,我们可以约定加速兑现,也就是加快未兑现的股权份额的兑现。比如被收购或上市或达到某个经营指标时,都可以约定。这是因为一旦公司被收购,往往会对股权架构进行重组,未兑现的部分往往会受到影响,所以可以约定被收购时可以加速兑现。如果投资人进入,创始人可以跟投资人谈判,如果公司达到了某个经营指标时,可以提前兑现股权。这都是加速兑现的场景。

比如可以约定如下条款:在发生公开发行上市、被兼并、合并、资产出售、其它改变公司控制权的事件或公司被依法解散或清算时,则各方所有未成熟标的股权均立即成熟,公司预留激励股权池尚未授予的部分按照各方之间的持股比例立即分配。这就是股权的成熟与兑现机制,股权兑现与合伙人任职的时间或贡献里程碑相挂钩,可以有效解决股东中途退出的问题,防止股东搭便车。

股东的退出机制

在创业过程中,股东的退出问题很常见。合伙团队吐故纳新,有的人跟不上公司的发展,或者因为个人原因选择离开的,都会形成退出。从《公司法》的普遍意义上来看,退出通常有三种方式,一是通过股权转让,把股权让渡给其它人,实现退出,二是减少注册资本,将股东的出资抽离出来,退出公司,三是司法解散,也是就申请解散公司,实现股东退出。

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这三种方式,采用最多的是股权转让式的退出。所谓的退出机制,实际上就是要约定在各类场景下如何退出,如何转让回购股权,股权价格如何界定,如果该退出而不退出的,如何处理。把这些事情约定清楚了,就形成了有效的退出机制。

退出机制最关键的就是要约定好各种退出场景和事件下的股权回购方式。这些场景和事件有很多,包括故意过失造成的退出,重大过失,欺诈行为,违反合约等,包括职位变更、薪酬降低等。我把这些场景进行了总结,基本上有以下几类:

  • 一、无正当理由离职退出;
  • 二、有正当理由离职退出;
  • 三、违约退出;
  • 四、当然退出;
  • 五、解聘/裁减退出;
  • 六、丧失劳动能力退出;
  • 七、退休退出等。

我们一个一个来看,特定场景下如何约定退出机制。

第一:无正当理由离职退出

无正当理由离职,也就是无故离职,主要是指因为离职股东个人原因而形成离职的事实,公司没有责任。我们之前说过,合伙人共同创业,很大程度上是依赖于合伙人的精力投入和时间投入,如果合伙人离职了,那么他所持有的股权就应该被回收回来,以免造成对在职合伙人的不公平。

那么,无正当理由的离职发生了,离职股东的股权就要被回购。责任在于离职股东,所以可以提前将回购价格约定出来,而且约定得较低。在离职问题上,可以根据离职前任职年限的不同而有所差异,比如工作不足一年的,工作一年至三年,工作三年以上的,可以分别约定不同的回购价格,原则上工作时间越长,贡献也越大,回购时的价格就越高。

这里回购价格是没有固定的标准的,可以由公司合伙人提前约定好即可。可供参考的价格标准有几个,第一,可以按股东入股时的出资额作为标准,可以平价,也可以溢价或折价,第二个,可以按公司的净资产或净利润的值作为参考,第三个如果公司对接过资本机构的话,可以以公司最近一轮融资估值的一定折扣作为标准,这里的折扣一般是20%到50%之间。为什么要折扣呢?因为一般投资机构进入公司时,对公司的估值往往伴随着很多附加条件,比如优先权清算权、股利条款等各类条件,这些条件让投资机构的风险有所降低,所以投资机构的估值往往会上浮,而合伙人之间就没有这些条件的,所以适当的参考价值应该在投资机构估值基础上打折。

合伙人股权的进入机制和退出机制以及成熟兑现机制——股权异动管理的几个方面

以上就是三个回购价格的参考标准。你可以选用这三个其中一个,也可以根据情况自由制订另外的标准。总之,规定好退出情形后,将股权回购的价格标准清晰地界定出来,达成共识就可以,它就可以保障在出现这样退出事件后,彼此没有争议,有效解决退出问题即可。

对于以上的离职情形,我们可以约定退出条款如下:

1、股东工作不足[建议:一年]年,主动离职的;回购价格计算标准为:

1)如公司当年盈利且持续增长的,按照其实际出资金额[80]%的价格,由公司回购;

2)如公司当年利润出现负增长,则股东在弥补亏损后(如有),按照其实际出资金额[50]%的价格,由公司回购;

2、股东工作满[建议:一年] 年不足[建议:三年] 年的,主动离职的;回购价格计算标准为:

1)公司当年盈利且持续增长的,回购价格按照下列价格较 高 者为准:①以其实际出资额[100]%的价格回购;②其所持股权所对应的公司最近一次股权融资的估值的[建议:30%];③公司最近一期净资产价格;④如公司已上市,按上市公司的规定执行。                                                                   

2)如公司利润出现负增长,则股东在弥补亏损后(如有),按照其实际出资金额[80]%的价格,由公司回购;

3、股东工作[建议:三年]年以上的,主动离职的;回购价格计算标准为:

1)公司当年盈利且持续增长的,回购价格按照下列价格较 高 者为准:①以其实际出资额[150]%的价格回购;②其所持股权所对应的公司最近一次股权融资的估值的[建议:50%];③公司最近一期净资产价格;④如公司已上市,按上市公司的规定执行。                                                                 

2)如公司当利润出现负增长,则股东在弥补亏损后(如有),按照其实际出资金额[90] %的价格,由公司回购;

第二:有正当理由离职

有正当理由离职的情形和以上这些是类似的,只是有正当理由离职的情形下,比如因为公司战略变更导致合伙人退出的,因为公司搬家使合伙人远离公司而无法正常上班的,在这些情形下,我们认为是有正当理由的离职。有正当理由的离职,责任在公司,所以回购价格一般会相对公允一些,制订的价格标准也会更合理一些。这一点,合伙人之间可以约定,达到共识即可。

第三和第五:违约退出、解聘退出

这些情形一般是因为股东个人的原因对公司造成伤害而导致退出。比如违约、解聘、重大过失等情形有很多,典型的比如:

1)合伙人出现严重失职(如营私舞弊、盗窃、欺诈或攻击行为)或不法行为(如侵占公司财产、打架斗殴、吸毒等违法行为),给公司造成重大损害的;

2)严重违反公司制度、经常性玩忽职守或能力不胜任岗位工作且拒绝服务公司工作安排的,经公司董事会(或股东会)批准取消其股东资格的;

3)行为与公司利益严重冲突(比如工作期间参与有违职业规范的,或与他人合营或为他人经营与公司业务相同或相似的业务的,或捏造事实严重损害公司声誉等行为)的;

4)非法将公司或其关联方的财物占为己有或利用职务之便,收受他人回扣或接受其他形式的贿赂。

第四:当然退出的情形

当然退出的情形,是说根据法律相关的约定,这些事件发生后,自动就算退出了。典型的比如以下这些事件:

1)死亡、被宣告死亡、被宣告失踪、被判处承担刑事责任的或其股权份额被人民法院强制执行的;

2)未经公司董事会(或股东会)批准,擅自出售、质押、信托或以其他任何方式处分其持有的股权的;

3)作为股东的法人或其它组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销、或者宣告破产的;

4)由于不可抗力或突发事件,致使本合同在法律或事实上已经无法继续履行,或合同的根本目的已无法实现;

如果这些退出情形发生了,回购价格一般都是非常低的。合伙人之间可以参考我们之前提到的三种价格标准,选择较低的价格,或者自行制订较低的价格,彼此达成共识,就可以提前约定好。如果以后这类退出事件发生了,那就按照约定好的回购价格进行回购就可以了。

还有其它的退出场景,就像丧失劳动能力、退休等情形,都要具体约定好回购价格等内容。

各类退出情形下的回购价格约定好之后,还要约定好回购股权的支付方式,是一次性支付股权回购款项,还是分期支付?考虑到公司的现金流压力等,合伙人之间可以提前约定好,写入合伙人协议中即可。

以上这些就是退出机制。为了防止合伙人退出公司但却不同意公司回购股权的情形发生,防止出现较高的司法成本,可以在股东协议中设定高额的违约金条款。也就是如果有股东触发的退出机制,但是耍赖而不退出的,可以通过法院起诉高额违约金的方式,让他配合回购股权。一般这个违约金至少也应该是百万级别的数字,以警示退出的股东积极配合回购。

合伙人股权的进入机制和退出机制以及成熟兑现机制——股权异动管理的几个方面

新合伙人的进入机制

随着公司的发展,创业团队可能需要更有能力和资源的合伙人加入,来弥补现有团队的缺陷;邀请合伙人加入应该有一个接受新合伙人的机制,公司可以制订自己的规则来接受新的合伙人。

例如:1)需要有至少一名合伙人提名;2)候选合伙人与所有合伙人一起深度交流;3)股东按照股权权重进行表决,超过2/3表决权同意则可以通过;或者全体合伙人按人数,2/3人数通过则可以通过。

这个规则不是必须的,但为了避免个人合伙人为了自己的利益,不愿意接受新合伙人加入,从而损害公司利益的行为发生,最好还是提前制订一个新合伙人进入的规则,大家共同按规则行事。

合伙人裁减机制

公司战略或商业模式发生变化时,可能会出现某个合伙人的职能用不上,合伙人跟不上公司的发展,或者是合伙人做出损害公司利益的事情,或者合伙人与团队其它成员无法相处,或者合伙人不专注于团队的事业,不作为,无贡献等情况,这种情况可能需要裁减合伙人。

裁减合伙人直接触及合伙人的利益,并且会危及合伙人之间的情感与协作,影响巨大,因此应该有明确的机制和程序,大家要提前约定好,达成共识,一致认同才可以。典型的规则如下,供你参考:

1)由至少代表25%表决权的股东,或者占25%人数的合伙人向CEO提案:建议裁减哪一位合伙人,讲述裁减的原因,建议以匿名方式提出,CEO和提议人有保密义务;

2)CEO与被建议裁减的合伙人以及提案裁减他的合伙人单独分别深度沟通,听取双方意见;

3)CEO将沟通的结果形成表决案,分别单独发给所有合伙人表决。只要有超过2/3表决权的股东且超过2/3人数的合伙人(包括被裁减合伙人)同意裁减该合伙人,则该合伙人需要离开创业团队,公司可以按照既定的回购规则回购其股权和股权积分;

4)如果提案未通过,则提出提案的合伙人在一年内不得再提出裁减该合伙人的提案。

合伙人股权的进入机制和退出机制以及成熟兑现机制——股权异动管理的几个方面

这就是合伙人进入与裁减规则,你可以根据自己的需要灵活制订。

到此,我们分享了股权风险和变动管理的四大方面:股权限制、股权兑现机制、退出回购机制、合伙人进入机制和裁减机制,这是几类比较常见的风险调节机制,需要提前在合伙人之间约定好,达成共识,待退出事件发生后可以有效化解问题与矛盾。

接下来,还有两种情形,需要引起合伙人之间的注意,那就是离婚与继承的情形,在这种情形发生时股权如何处理,也要做好安排。

离婚与继承

一般在离婚问题上的安排是这样的,如果夫妻只有一方是公司的合伙人,那么约定:如果发生离婚的话,另一方无权成为公司的股东,无权参与公司的治理,也就是离婚财产的分割不影响合伙人所持公司股权的身份权。这要求合伙人与配偶单独签订协议约定,所持公司的股权对应的财产权双方共享,但是股东身份权和参与公司治理权,只有合伙人一方可享有。

合伙人之间可以提前约定,如果离婚合伙人没有跟家庭另一方签约约定的(财产共享但股东资格不共享),离婚事件发生后,公司可以回购离婚合伙人的股权,并约定回购价格,算做退出事件处理。

这就是离婚情形的一般处理方案。当然如果夫妻二人都是公司股东,也可以直接分割股权,也可以有其它处理方式,由合伙人之间根据公司具体情形而定,达成共识即可。

如果合伙人死亡,他的继承人不一定有资格和能力做公司的股东,所以关于继承问题,可以由股东进行表决确定。典型的可以约定如下:

公司存续期间,若任何一方死亡或被宣告死亡,其在公司持有的股权需要由其继承人继承的,则须经在公司其他各方中持有过半数表决权的股东同意。若其他各方未能同意的,则其他各方有义务购买该部分股权或促使公司回购该部分股权。关于离婚和继承的机制安排,也要提前进行约定,写入合伙人协议中,如果这些事件发生了,就可以遵循协议规则进行处理即可。

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原创文章,作者:京师智库黄子,如若转载,请注明出处:https://www.shiwiki.com/gu-quan-yi-dong/

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